Показать содержимое по тегу: участник

Зарплата директору - единственному участнику. Платить или не платить?

Надо ли заключать с директором, который одновременно является единственным участником общества, трудовой договор, и, как следствие, стоит ли такому директору начислять и выплачивать зарплату.

 

Позиция Минфина в последнее время выражена вполне однозначно – в том ключе, что трудовой договор заключать нет резона, а значит, и заработную плату платить не стоит.Мнение это, возможно, греет уши, глаза и сердца начинающего или просто небольшого бизнеса, хотя, как мне кажется, является оно весьма спорным.

Наиболее «свежие» из замеченных мною писем Минфина на тему: письмо от 17 октября 2014 года № 03-11-11/52558 и письмо от 19 февраля 2015 года № 03-11-06/2/7790. В первом случае вопрошающий интересовался, стоит ли ему платить самому себе зарплату, если он является единственным участником, директором и работником предприятия на ЕСНХ, во втором письме рассматривался аналогичный вопрос касательно компании на УСН («доходы минус расходы»). Отмечу – это именно письма, не имеющие силы НПА.

Позиция Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики в обоих письмах одинакова: заработная плата выплачиваться не должна, т.к. основание ее выплаты – трудовой договор, а между таким директором и обществом трудовой договор заключен быть не может, поскольку в силу ТК от лица общества должен подписывать участник, а тут получается совпадение по всем фронтам, что противоречит трудовому законодательству. Уместно вспомнить, что Роструд приводил те же доводы еще в 2006 году (письмо от 28 декабря 2006 года № 2262-6-1).

Минфин же, развивая свою мысль о невозможности начисления директору-участнику самому себе зарплаты, указал, что расходы на заработную плату директора при таком раскладе не пойдут в расходы для целей расчета налоговой базы по УСН:

вышеуказанный руководитель организации не вправе учесть в составе расходов при определении объекта налогообложения по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, в качестве расходов на оплату труда произведенные расходы в виде оплаты самому себе заработной платы

Соответственно, если директору-участнику не начисляется зарплата, то и взносы с нее в фонды за него не платятся (и, как развитие этой логики, можно предположить, что и на пособия такой директор может не рассчитывать, и с пенсионными взносами сразу вопросы возникают).

Примечательно, что Минздравсоцразвития в свое время пришел к другому выводу, включив в приказе от 08 октября 2010 года № 428н такого директора в перечень лиц, имеющих право на получение социальных пособий.

Суды традиционно склоняются к позиции об обязательности трудового договора между директором и обществом, независимо от того факта, что директор – «сам себе велосипед» (см., например, Определение ВАС РФ от 05.06.2009 N ВАС-6362/09 по делу N А51-6093/2008. Свежей практики, увы, накопать не удалось).

 Что получается?

Если прислушиваться к мнению Минфина и трудовой договор между директором и обществом, в котором он является единственным участником, не заключать, то:

  •  минимизируются расходы на выплату заработной платы директору и уплату взносов, что особенно чувствительно в период отсутствия оборотов у компании (например, при запуске нового проекта);
  •  директор оказывается «за гранью добра и зла» в плане социальных пособий и пенсионных начислений;
  • существует (небольшой) риск повышенного внимания со стороны слишком самостоятельного сотрудника Роструда, который – теоретически – может попытаться оштрафовать компанию по ч. 3 ст. 5.27 КоАП (за уклонение от оформления трудового договора).

Если следовать общим нормам трудового законодательства (любое выполнение трудовой функции должно быть оформлено договором и регулярно оплачиваться), то тут есть риск столкнуться с несогласием налоговых органов признать выплату заработной платы директору расходами организации, а значит, риск похода в суд (который, впрочем, будет, судя по практике, на стороне налогоплательщика).

Также административная ответственность за нарушения в сфере трудовых отношений, как напомнил недавно Роструд, возникает при нарушении сроков выплаты пособий по временной нетрудоспособности. Срок давности по статье 5.27 КоАП.

 

Опубликовано в Регистрация

Регистрация компаний с иностранным капиталом

            Регистрация бизнеса — очень распространенная сейчас практика инвестирования капитала иностранными юр. и физлицами в Российскую Федерацию. Прежде всего потому, что этот способ инвестирования в России для них — один из самых прибыльных. Сегодня доля предприятий с иностранным участием (полным или совместным) в общем количестве предприятий России составляет 15%. Каковы же тенденции, наблюдаемые в госрегулировании деятельности таких предприятий? Есть ли какие-то особенности в порядке их регистрации и осуществлении ими своей деятельности?

Законодательством России предусмотрены следующие типы организаций с иностранным и смешанным капиталом:

  • дочерняя компания;
  • представительство;
  • филиал.

Ниже речь пойдет о создании наиболее распространенного типа организаций с иностранным и смешанным капиталом — дочерней компании.

Регистрация дочерней компании: общие сведения

При регистрации дочерней компании (ООО, АО — публичные и непубличные) иностранное юрлицо поступает согласно стандартной процедуре, формируя и подавая комплект документов в орган, проводящий регистрацию по месту предполагаемого размещения общества. При необходимости территориальную принадлежность к соответствующему территориальному органу ФНС возможно определить на сайте ФНС Российской Федерации.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО)

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) — одна из наиболее распространенных форм создания юрлица. В нашем случае имеет ряд неоспоримых преимуществ — прежде всего благодаря наименьшему количеству законодательных требований. Общий уставный капитал не менее 10 000 руб. Распределяется между собственниками на доли в зависимости от размеров участия в уставном капитале. Доли не подлежат оформлению и регистрации как ценные бумаги. Как и в случае с долями, в соответствии с размером вклада в уставном капитале распределяется и ответственность по обязательствам. Ещё одна важная особенность ООО — преимущественное право участника при выкупе доли других участников. Простота оформления отчуждения (достаточно нотариального заверения) также обусловливает привлекательность ООО для иностранцев.

Особенности учреждения ООО иностранными субъектами в РФ

  • Количество участников общества – не более 50. При превышении указанного лимита ООО в течение года обязано провести реорганизацию в АО или производственный кооператив. Кроме того, ООО не может состоять из одного юрлица- участника.
  • Общий уставный капитал — не менее 10 000 руб., его необходимо внести в течение четырех месяцев с момента регистрации компании и только деньгами. Если помимо вышеуказанной суммы у учредителей появится желание внести в УК ещё и имущество, то обязательным условием является независимая оценка такого имущества, независимо от его стоимости.
  • Управление и принятие стратегических решений осуществляется собранием участников/ Советом директоров (СД)/ Генеральным директором (ГД).

Состав информации и документов, требуемых при создании ООО

При создании ООО от учредителя — зарубежной компании требуются следующие документы и информация:

  • свидетельство о создании компании/выписка из коммерческого реестра (иной документ о регистрации иностранной компании);
  • устав и учредительный договор;
  • свидетельство (иной документ, удостоверяющий местонахождение компании);
  • рекомендательное письмо банка, удостоверяющее финансовую состоятельность и устойчивость компании;
  • свидетельство о постановке на учет в налоговых органах за границей, с номером налогоплательщика;
  • выписка из торгового (коммерческого) реестра о назначенных директорах зарубежной компании (при несовпадении данных сведений данными её внутренних документов).

Вышеуказанные документы нотариально заверяются и легализуются (консульская легализация/апостиль). Подписи уполномоченных лиц также заверяются нотариусом.

При создании ООО от иностранного учредителя — физлица необходимы следующие документы и информация:

  • Полный пакет нотариально заверенных персональных сведений (перевод паспорта/ других удостоверяющих личность документов);
  • Документ о временной регистрации (копия);
  • Иммиграционная карта (копия).

Акционерное общество (АО)

Из-за существенно большего количества требований и пока не отработанными механизмами регистрации и осуществления деятельности в соответствии с сентябрьскими изменениями ГК РФ, данная форма собственности предприятий значительно менее распространена. Поэтому отметим только некоторые наиболее важные особенности, характеризующие процесс учреждения АО с участием иностранного субъекта в России:

  1. организация АО возможна в формах публичного и непубличного АО, в зависимости от того, подлежат ли его акции публичному размещению и обороту;
  2. уставный капитал АО распределяется на акции, выпускаемые и реализуемые согласно законодательству РФ о ценных бумагах и подлежащие регистрации как ценные бумаги;
  3. управление АО, решение стратегических вопросов осуществляется общим собранием акционеров, СД и ГД/ Правления;
  4. при создании совместного АО между его акционерами возможно заключение акционерного соглашения.

Практика

  1. При регистрации юридического лица иностранцем обязательно нужен перевод паспорта при заверении формы Р11001, т.к. нотариусы требуют перевод даже у граждан Республики Беларусь.
  2. При заверении формы за пределами РФ, необходим апостиль и нотариально заверенный перевод заверения формы. Это не касается Республики Беларусь, т.к. нотариус заверяет подпись на русском языке.
  3. Если иностранец не владеет русским языком, то при заверении подписи на заявлении о создании компании на территории РФ у нотариуса необходимо присутствие переводчика, дипломированного специалиста, личность которого, так же будет удостоверять нотариус.

Был случай с заверением с иностранцем, который не знал русского, так вот иностранец написал свое имя и фамилию (мы его научили писать русскими буквами), а нотариус заверил форму. А вот в доверенности нотариус указал, что доверенность прочитана вслух и переведена, переводчик также поставил свою подпись.

Важно

Если руководитель Общества является гражданином другого государства, то потребуется получение патента на его работу в России.

Документы в налоговую для регистрации ООО с иностранным участием:

1.Форма Р11001

2. Решение/Протокол о создании ООО/АО

2. Устав ООО/АО

3. Договор об учреждении (если более 1 участника)

4. Заверенный нотариусом перевод паспорта иностранного участника/директора

5. Для иностранной компании - Выписка из реестра иностранных юр.лиц или документ его заменяющий (нот.заренный перевод)

6. Документ на юр.адрес (Гарантийное письмо)

7. Если УК - имуществом - независимая оценка

8. Госпошлина 4000

 

 

Опубликовано в Иностранцы